关于做好近期非煤矿山安全生产许可工作的紧急通知

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关于单位犯罪的立法完善

董洁 韩强

　　单位犯罪，是我国刑法改革之后新增加的规定，国际上通行称为法人犯罪。因为我国法人制度起步较晚，法人制度并没有很好的完善起来，大量的非法人企业、事业单位、团体存在等原因，因此在我国称其为单位犯罪较符合国情，虽然单位犯罪与法人犯罪的主体范围规定上略有不同，但其构成犯罪的理论基础大体上是一致的，那么首先从法人犯罪的立法发展谈起，来看一下我国刑法有关单位犯罪的问题。

　　一、法人犯罪的立法发展

　　早在古罗马时代，法人制度就成为罗马法中的重要制度。但当时，法人不能成为犯罪主体是明确的，立法者信奉的是古老的拉丁规则：“社团不能犯罪”，否认法人有犯罪能力，一直到19世纪之前，大陆法系，欧美法系都在沿用这一的原则，19世纪末、20世纪初，英美法系国家突破了传统的个人犯罪的刑事责任框价：将一些起重要的法人义务用刑法规范起来调整。受英美法系的立法影响，也有一些大陆法系的国家在法律上出现了法人犯罪的规定。
　　马克思曾指出：“无论是政治的立法还是市民的立法，都只是表明和记载经济关系的要求而已。”这实际上是说，任何立法不是抽象思维的结果，而是与一定的社会关系相适应的，法人犯罪的立法也是如此。在我国，历史悠久的自给自足的小农经济制度和50－70年代的产品经济为特征的计划经济制度下，并没有严格意义上的法人，企业没有自主权，没有自身利益，其不能也不需要实施犯罪。法人犯罪不但鲜见，也不足为虑。随着经济体制改革，法人大量涌现，企业也有了自主权，有了自身利益，成为独立的利益主体，一些法人在求利欲望的驱使下，实施各种犯罪行为，法人犯罪成为客观现实。时代的发展，社会关系的变革，为法人犯罪的立法发出了呐喊。1987年1月22日，全国人大常委会公布了《中华人民共和国海关法》，该法第47条第4款规定：“企业、事业单位，国家机关、社会团体犯走私罪的，由司法机关对其主管人员和直接责任人员依法追究刑事责任，对该单位判处罚金，判处没收走私货物、物品、走私运输工具和违法所得。”以后，全国人大常委会又在《关于惩治走私罪的补充规定》和《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》中再次明确单位和组织可以成为走私罪，逃套外汇罪，非法倒卖外汇牟利的投机倒把罪、受贿罪和行贿罪的主体。从此，单位和组织成为我国单位行刑事法规规定和某些犯罪的主休。1997年我国修订后的刑法典中，第一次在中国的刑法总则中对单位犯罪作了规定。

　　二、单位犯罪中需要立法完善的问题

　　虽然我国刑法典以总则专节规定单位犯罪的总原则，分则挂相应罪名的立法方式，对单位犯罪作出了正式明确规定，为惩治单位犯罪提出了有力的法律依据。但在刑法理论和实践中，对单位犯罪的许多具体问题，还存在分歧和不足之处，下面仅试对单位犯罪的概念，主体的范围，处罚原则的适用浅谈一下我的观点：
刑法第30条规定：“公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为犯罪的，应当负刑事责任”，这一规定虽然界定了单位犯罪的主体范围，强调了罪刑法定原则，但显然不是单位犯罪的概念规定，且规定较笼统，为单位犯罪的理论和实践探讨留下了空间。”
　　1、关于单位犯罪概念：王仲兴，张穹、陈兴良、高明暄等刑法学家在其相关的著作中都作了界定，从理论和法条规定上看，单位犯罪具有以下特征：
　　犯罪主体复合性：是由单位（法人或非法人组织）为形式，以自然人（单位主管人员和其他直接责任人员）为内容组成的特别主体。它既有别于单一主体，又不是两个主体，而是由单位成员和单位两个具有内在联系的内外体合二为一。在单位犯罪的构成中，它能统称为一个主体—单位，但在具体量刑时又可以一分为二，对单位和直接责任人员分别处刑。
　　主观罪过多样性：虽然我国刑法分则规定的大多数单位犯罪是故意犯罪，但同时也规定少数单位过失犯罪，例如，第135条重大劳动安全事故罪，第138条教育设施重大安全事故罪，第139条消防责任事故罪等等。另外，刑法137条工程重大安全事故罪和第189条对违反票据承兑、付款、保证罪等的罪过形式很难明确划定是间接故意还是过失，表现出一种二者兼有的混合罪过形式。
　　客观表现的整体性：任何一种犯罪，都是通过一定的客观行为表现出来的，同样在单位犯罪实施过程中，所有的行为归根结底都是以自然人作为或不作为得以客观再现的，但这种表现过程与自然人犯罪有着根本的不同，即它是以单位的整体性为基准的，个人的行为都必须体现出整个单位的意义，否则就不能称之为单位犯罪。
　　因此，对单位犯罪的概念作界定时应结合单位犯罪的上述特征，这还有待于立法的进一步完善。
　　2、关于单位犯罪的主体范围问题：我国刑法规定的单位犯罪的主体是公司、企业、事业单位、机关、团体。那么单位的下设或派出机构，法人的分支机构实施危害社会的行为，是否构成单独的单位犯罪，我国刑法无明确规定。针对此，有的学者主张应由其隶属的法人单位负刑事责任，而有的学者主张将单位理解为法人及其之下的职能部门所有的合法单位。但这两种观点似乎都过于绝对。对于那些拥有一定经营决策权的机关对独立的下设机构，依自己意志为谋取其局部利益而实施的犯罪，具有明显的犯罪特征，如果也将其独立行为归罪于其隶属的法人单位，则明显失法的公平公正理念。因此，对单位下设机构根据其与单位隶属关系的独立性可分为两类：一类是法人内部的非独立性的职能部门，如营业部、公关部、工厂、车间等。他们是不是具有独立资格的内设机构，其决策权取决于上级主管部门或单位最高决策机关，所实施的危害社会的行为应由上级单位负责，其本身不能构成犯罪主体；另一类是具有相对独立性的机构，如公司的一些分公司，银行分支机构，大学的分院等，它们有的虽不具有法人资格，但其决策具有自主性，尤其例如具有经营资格的分公司，在依法领取营业执照后，可以以自己的名义单独进行经营活动，并能对所作决策负法律责任，可以构成单位犯罪主体，这些下设机构在上级单位不知情的情况下，其负责人独立下设机构名义并为下设机构自身利益决定实施的犯罪，应单独由下设机构承担刑事责任。由于法律没有对其主体作出明确的规定，在司法实践中对此也较难把握，究竟何种单位下设机构危害社会的行为构成单独的单位犯罪，还需要法律的统一规定，对其加以规范。
　　3、关于单位犯罪的处罚，我国对大多数单位犯罪采取的是双罚制，即对其单位的主管人员和直接责任人员处以人身刑，另一方面要对单位处以罚金刑。另有少数如重大劳动安全事故罪，工程、教育设施、重大安全事故罪，消防责任事故罪等均只处罚相关责任人员，实行单罚制。刑法对单位犯罪处罚的规定主要存在以下几个方面的问题。
　　首先：刑罚种类单一，我国刑法惩治犯罪单位的刑罚只有罚金刑，这在实践中难以满足惩治和预防单位犯罪的需要。单独罚金刑并没有限制或剥夺单位的其他权利，不能阻止单位各项活动的进行，甚至难以阻止单位犯罪的继续。
　　针对刑罚种类单一的问题，建议立法部门应为犯罪单位设置专门的刑罚种类，增设资格刑，刑事破产，没收财产、查封、停止营业等刑罚。现行《法国刑法典》就为法人设置了专门的刑罚，在总则第三编专节规定了“适用法人之刑罚”其中包括解散法人，禁止直接或间接从事一种或几种职业性或社会性活动，置于司法监督之下，禁止参与公共工程，公布宣判决定等。
　　其次：罚金刑规定数额较笼统，现行立法对罚金没有规定具体数额，这容易引起量刑不平衡，司法实践中普遍对罚金判处较低。罚金的力度与单位犯罪的实际危害性不相适应，对于国家造成数千万损失的法人犯罪往往只惩罚数万元。立法没有制定有效的收缴措施和执行保障制度，使罚金刑在司法实践中缺乏可行性，导致执行难，尤其是对一些国家机关判处罚金，其财产来源于国家财政，对其判处罚金实际上是国家罚国家，使司法陷于尴尬境地。
　　要解决上述问题，需要我们在立法上予以完善：规定罚金刑的适用范围和具体数额标准。在适用范围上排除机关犯罪。在适用幅度上，对以营利为目的的单位犯罪，可直接以违法所得或犯罪数额为基准，实行倍比罚金或比例罚金。过失单位犯罪，可参照故意犯罪的罚金数额计算，或以其危害程度为依据，另设具体的罚金数额标准。建立具体的罚金收缴措施，程度和执行保障机制。例如增设财产先行扣押制度，加强与工商、税务、银行等部门的交流，强化人民法院对犯罪单位流动财产的跟踪监控等。
　　再次，对自然人犯罪和单位犯罪的主管人员和直接责任人员量刑幅度差距较大，如走私普通货物物品罪，自然人犯罪最高刑可判处死刑，单位犯罪的主管人员和直接责任人员最高法定刑是十五年；对受贿罪，自然人犯罪最高可以判处死刑，单位犯罪的主管人员和直接人员最高法定刑是五年。同样是破坏国家市场经济秩序，仅因单位走私是为单位牟取利益，其主观恶性没有自然人那样强烈，在刑事责任轻重上作了较大的区分，在法理上也有背于公平公正原则。公司或非法人组织具有较大的经济实力和组织力量，能够从事较大规模的犯罪活动，因而一旦实施犯罪，其犯罪数额远远多于自然人。单位犯罪中主体大多资金雄厚，有上下左右关系网的复杂交织，活动范围广、能量大，一旦实施犯罪就多为重大犯罪。极大地增加了社会的不安定因素，同时带来许多负面效应，例如国家资财受损，人民群众的生命财产安全受到威协，破坏党风，廉政建设等。
　　针对上述现象，立法部门也应制定相应规定，对其中一部分单位犯罪的主管人员和直接负责人员加大刑罚力度和刑罚种类，以起到惩治和预防单位犯罪的目的。


参考书目：
《中国刑法论》杨春洗、杨敦先主编，北京大学出版社
《刑法实施中的重点难点问题研究》丁慕英等主编，法律出版社
《新刑法疑难问题解析与适用》候国云、白岫云，中国检察出版社
《刑法学》上册，张明楷主编，法律出版社
《法国刑法典·刑事诉讼辞典》罗结珍译，国际文化出版社
《论刑法规定的单位犯罪》高明喧、刘远



国家税务总局


增值税防伪税控系统管理办法


第一章 总则
第一条 为保证增值税防伪税控系统（以下简称防伪税控系统）的顺利推行和正常运转，防范利用增值税专用发票（以下简称专用发票）偷骗税的不法行为，进一步加强增值税征收管理，特制定本办法。
第二条 防伪税控系统是运用数字密码和电子信息存储技术，强化专用发票的防伪功能，实现对增值税一般纳税人税源监控的计算机管理系统。
第三条 防伪税控系统的推广应用由国家税务总局（以下简称总局）统一领导，省级以下税务机关逐级组织实施。
第四条 各级税务机关增值税业务管理部门（以下简称业务部门）负责防伪税控系统推行应用的组织及日常管理工作，计算机技术管理部门（以下简称技术部门）提供技术支持。

第二章 认定登记
第五条 主管税务机关根据防伪税控系统推行计划确定纳入防伪税控系统管理的企业（以下简称防伪税控企业），下达《增值税防伪税控系统使用通知书》（附件一）。
第六条 防伪税控企业应于《增值税防伪税控系统使用通知书》规定的时间内，向主管税务机关填报《防伪税控企业认定登记表》（附件二）。主管税务机关应认真审核防伪税控企业提供的有关资料和填写的登记事项，确认无误后签署审批意见。
《防伪税控企业认定登记表》一式三联。第一联防伪税控企业留存；第二联税务机关认定登记部门留存；第三联为防伪税控企业办理系统发行的凭证。
第七条 防伪税控企业认定登记事项发生变化，应到主管税务机关办理变更认定登记手续。
第八条 防伪税控企业发生下列情形，应到主管税务机关办理注销认定登记，同时由主管税务机关收缴金税卡和ＩＣ卡（以下简称“两卡”）。
（一）依法注销税务登记，终止纳税义务；
（二）被取消一般纳税人资格；
（三）减少分开票机。

第三章 系统发行
第九条 防伪税控系统发行实行分级管理。
总局负责发行省级税务发行子系统以及省局直属征收分局认证报税子系统、企业发行子系统和发票发售子系统；
省级税务机关负责发行地级税务发行子系统以及地级直属征收分局认证报税子系统、企业发行子系统和发票发售子系统；
地级税务机关负责发行县级认证报税子系统、企业发行子系统和发票发售子系统。
地级税务机关经省级税务机关批准，可发行县级所属征收单位认证报税子系统、企业发行子系统和发票发售子系统。
第十条 防伪税控企业办理认定登记后，由主管税务机关负责向其发行开票子系统。
第十一条 防伪税控企业发生本办法第七条情形的，应同时办理变更发行。

第四章 发放发售
第十二条 防伪税控系统专用设备（以下简称专用设备）包括：金税卡、ＩＣ卡、读卡器、延伸板及相关软件等。防伪税控系统税务专用设备由总局统一配备并逐级发放；企业专用设备由防伪税控系统技术服务单位（以下简称服务单位）实施发售管理。
第十三条 主管税务机关需要增配专用设备的，应填制《防伪税控系统专用设备需求表》（附件三）报上级税务机关核发。
第十四条 地级以上税务机关接收和发放专用设备，应严格交接制度，分别填写《防伪税控系统专用设备入库单》（附件四）和《防伪税控系统专用设备出库单》（附件五），及时登记《防伪税控系统专用设备收、发、存台账》（附件六）。
各级税务机关对库存专用设备实行按月盘存制度，登记《防伪税控系统专用设备盘存表》（附件七）。
第十五条 服务单位凭主管税务机关下达的《增值税防伪税控系统使用通知书》向防伪税控企业发售专用设备。
第十六条 服务单位应参照本办法第十四条的规定，加强企业专业设备的仓储发售管理，认真记录收发存情况。对库存专用设备实行按月盘点制度，登记《防伪税控系统专用设备盘存表》（同附件七），并报同级税务机关备案。

第五章 购票开票
第十七条 防伪税控企业凭税控ＩＣ卡向主管税务机关领购电脑版专用发票。主管税务机关核对企业出示的相关资料与税控ＩＣ卡记录内容，确认无误后，按照专用发票发售管理规定，通过企业发票发售子系统发售专用发票，并将专用发票的起始号码及发售时间登录在税控ＩＣ卡内。
第十八条 新纳入防伪税控系统的企业，在系统启用后十日内将启用前尚未使用完的专用发票（包括误填作废的专用发票）报主管税务机关缴销。
第十九条 防伪税控企业必须使用防伪税控系统开具专用发票，不得以其它方式开具手工版或电脑版专用发票。
第二十条 防伪税控企业应按照《增值税专用发票使用规定》开具专用发票，打印压线或错格的，应作废重开。

第六章 认证报税
第二十一条 防伪税控企业应在纳税申报期限内将抄有申报所属月份纳税信息的ＩＣ卡和备份数据软盘向主管税务机关报税。
第二十二条 防伪税控企业和未纳入防伪税控系统管理的企业取得的防伪税控系统开具的专用发票抵扣联，应据增值税有关扣税规定核算当期进项税额，如期申报纳税，属于扣税范围的，应于纳税申报时或纳税申报前报主管税务机关认证。
第二十三条 主管税务机关应在企业申报月份内完成企业申报所属月份的防伪税控专用发票抵扣联的认证。对因褶皱、揉搓等无法认证的加盖“无法认证”戳记，认证不符的加盖“认证不符”戳记，属于利用丢失被盗金税卡开具的加盖“丢失被盗”戳记。认证完毕后，应将认证相符和无法认证的专用发票抵扣联退还企业，并同时向企业下达《认证结果通知书》（附件八）。对认证不符和确认为丢失、被盗金税卡开具的专用发票应及时组织查处。
认证戳记式样由各省级税务机关统一制定。
第二十四条 防伪税控企业应将税务机关认证相符的专用发票抵扣联连同《认证结果通知书》和认证清单一起按月装订成册备查。
第二十五条 经税务机关认证确定为“无法认证”、“认证不符”以及“丢失被盗”的专用发票，防伪税控企业如已申报扣税的，应调减当月进项税额。
第二十六条 报税子系统采集的专用发票存根联数据和认证子系统采集的专用发票抵扣联数据应按规定传递到增值税计算机稽核系统。
第二十七条 防伪税控企业金税卡需要维修或更换时，其存储的数据，必须通过磁盘保存并列印出清单。税务机关应核查金税卡内尚未申报的数据和软盘中专用发票开具的明细信息，生成专用发票存根联数据传递到增值税计算机稽核系统；企业计算机主机损坏不能抄录开票明细信息的，税务机关应对企业开具的专用发票存根联通过防伪税控认证子系统进行认证，产生专用发票存根联数据传递到增值税计算机稽核系统。

第七章 技术服务
第二十八条 防伪税控系统研制生产单位应按照总局制定的推行计划组织专用设备的生产，确保产品质量。严格保密、交接等各项制度。两卡等关键设备在出厂时要进行统一编号，标贴国家密码管理委员会办公室核发的“商密产品认证标识”。
第二十九条 各地税务机关技术部门应做好税务机关内部防伪税控系统的技术支持和日常维护工作。
第三十条 系统研制生产单位应在各地建立服务单位，负责防伪税控系统的安装调试、操作培训、维护服务和企业用防伪税控系统专用设备的销售。
第三十一条 税务机关应与当地服务单位签订协议，明确工作程序、业务规范和双方的权利义务等事项。
第三十二条 服务单位在向防伪税控企业发售专用设备时，应和企业签订系统维护合同，按照税务机关的有关要求明确服务标准和违约责任等事项，并报当地税务机关备案。
第三十三条 防伪税控系统使用过程中出现的技术问题，税务机关、服务单位应填制《防伪税控系统故障登记表》（附件九）分别逐级上报总局和系统研制生产单位，重大问题及时上报。

第八章 安全措施
第三十四条 税务机关用两卡应由专人使用保管，使用或保管场所应有安全保障措施。发生丢失、被盗的，应立即报公安机关侦破追缴，并报上级税务机关进行系统处理。
第三十五条 按照密码安全性的要求，总局适时统一布置更换系统密钥，部分地区由于“两卡”丢失被盗等原因需要更换密钥的，由上一级税务机关决定。
第三十六条 有关防伪税控系统管理的表、账、册及税务文书等资料保存期为五年。
第三十七条 防伪税控企业应采取有效措施保障开票设备的安全，对税控ＩＣ卡和专用发票应分开专柜保管。
第三十八条 任何单位和个人未经总局批准不得擅自改动防伪税控系统软、硬件。
第三十九条 服务单位和防伪税控企业专用设备发生丢失被盗的，应迅速报告公安机关和主管税务机关。各级税务机关按月汇总上报《丢失、被盗金税卡情况表》（附件十）。总局建立丢失被盗金税卡数据库下发各地录入认证子系统。
第四十条 税务机关或企业损坏的两卡以及按本办法第八条规定收缴的两卡，由省级税务机关统一登记造册并集中销毁。

第九章 监督检查
第四十一条 税务机关应定期检查服务单位的两卡收发存和技术服务情况。督促服务单位严格两卡发售工作程序，落实安全措施。严格履行服务协议，不断改进服务工作。
第四十二条 防伪税控企业逾期未报税，经催报仍不报的，主管税务机关应立即进行实地查处。
第四十三条 防伪税控企业未按规定使用保管专用设备，发生下列情形之一的，视同未按规定使用和保管专用发票处罚；
（一）因保管不善或擅自拆装专用设备造成系统不能正常运行；
（二）携带系统外出开具专用发票。
第四十四条 各级税务机关应定期检查系统发行情况，地级以上税务机关对下一级税务机关的检查按年进行，地级对县级税务机关的检查按季进行。

第十章 附则
第四十五条 本办法由国家税务总局负责解释。各地可根据本办法制定具体实施细则。
第四十六条 本办法自2000年1月1日起施行。
（附件一至十略）