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浅议屋顶平台的法律定位及转让

湖南金州律师事务所 文颖律师


2002年4月，笔者接受某房地产开发公司的委托，承办了一件“屋顶花园使用权转让纠纷”案件，该案件的原告凌女士于2000年11月向被告某房地产开发公司（以下简称房地产开发公司）购买顶层住宅一套，双方在订立《商品房买卖合同》之后又订立了一份《补充协议》，约定凌女士以119800元从房地产开发公司受让与其所购房屋等面积的屋顶平台使用权，凌女士承诺对屋顶平台面积专做屋顶花园之用。后来由于双方为付款方式、付款期限形成矛盾，凌女士遂一纸诉状以屋顶属公用面积，不得转让为由，要求解除《补充协议》，终止履行。该案经法院调解，最终以房地产开发公司同意解除《补充协议》，收回屋顶平台，凌女士作出适当补偿结案。
无独有偶，在昆明也产生了相类似的案例，李女士在2000年春节向一家房地产开发公司购买了一套顶层复式楼，入住之后李女士一家发现原来自家的屋顶平台已经被开发商当作屋顶花园转让给了邻居。由于屋顶多次漏水，李女士又无法进入邻居已购得的屋顶，李女士遂向法院起诉，要求开发商收回公共屋顶。与前一案例相似的是，最终双方经过法庭调解，李女士与开发商达成了调解换房协议。
与上述两件案件相似的纠纷越来越多的涌现于全国各地，据《厦门日报》2002年7月11日报道，该市房地产纠纷中有关开发商出售屋顶平台（晒台或露台）的约占全部房地产纠纷的30%。而我国现行法律、法规、司法解释对此却无明确规定。因此，法院在受理此类型的案件之后往往采取多沟通、多疏道矛盾的方式促进当事人之间的调解。笔者认为，随着我国房地产经济的纵深发展，针对屋顶平台的权属、转让等法律问题，应通过具体明确的法律规定加以规范。
一、 正视屋顶平台的使用价值，肯定屋顶花园的存在意义
屋顶平台或称晒台、露台，是指供人室外活动的上人屋面或底层地面伸出室外的有围护无顶盖的台面。从所有权的角度分析，异产毗连房屋（指结构相连或具有共有的房屋）的毗连部分，往往既是某个业主享有专有所有权的建筑单元的一个组成部分，同时也是与其他业主共有的一部分。这个毗连部分同时具有专有及共有的属性。屋顶平台，它不仅是下层单元的“盖”，还是整栋房屋的“顶”，而且平台上半部分及其上部空间不属于下层单元，具有整栋房屋全体业主共同所有的属性。从结构上分析，屋顶平台是房屋建筑最上层的外围护构件，起着覆盖，遮风挡雨、排除雨水积雪和保温隔热的作用。此外，屋顶平台在风力等自然力的作用下，还具备一定的承重作用。从功能上看，屋顶平台是整栋房屋的屋顶，对整栋房屋的消防疏通起着十分关键的作用，是必须的消防安全通道。由于屋顶平台的位置特性，具备空旷、阳光充足等特点，又是种植花草植物的极佳地点。
既然屋顶平台具备以上功能和作用，是否屋顶平台就不能通过某一种法律途径使之变为某一权利人的专用屋顶花园呢？学术界对此颇有争议，笔者认为：在合理的范围内，将屋顶花园的一部分让与某一特定权利人以做屋顶花园之用，符合国际惯例和社会公益，应当予以支持。如日本东京，由于人口稠密，绿化不足，政府即专门制定规范性文件鼓励和规范屋顶花园的建设。又如我国首都北京，为筹办2008年北京奥运会，特地将新建大型城市屋顶花园作为一项绿化指标来实施。屋顶花园作为城市中的一道风景，如因房屋平台的法律性质定位不清而禁止或限止建设，则是因噎废食的短期行为。
二、 屋顶平台专用于屋顶花园建设的法律障碍。
由于我国现行法律、法规以及其他规范性文件均未明确规定屋顶平台的归属权问题，给屋顶平台的法律处理带来了一系列的问题。首先，屋顶平台没有计入整栋房屋的建筑面积。房屋的建筑面积是指房屋外墙（柱）勒脚以上各层的外围水平投影面积，包括阳台、走廊、地下室、室外楼梯等，且具备上盖，结构牢固，层高2、20米（含）以上的永久性建筑。建筑部《商品房购销面积计算及公共建筑面积分摊规则》第八条关于公用建筑面积组成部分也不包括屋顶平台。也就是说，根据我国现行建筑规范，屋顶是不计入整栋房屋的建筑面积的，更不可能计入分摊面积。其次，屋顶平台不能以公示形式进行权利登记。根据我国《房地产管理法》的规定，《房屋所有权证》是确定不动产所有权的唯一合法凭证。屋顶平台虽然具备不动产的属性，且具备多种使用价值，但房屋主管部门是断不会为屋顶平台颁发权证的。基于以上两点，我们得出的推论是：屋顶平台的面积不在建筑面积之内，屋顶平台没有法律意义上的所有权。而事实却是，屋顶平台是可以丈量，具备多种实用功能的实实在在的面积，屋顶平台的客观存在本身就说明了屋顶平台不应当是无主物。从现行法律、法规看，承认屋顶平台确属共用面积的规范性文件有两个：一是1992年6月15日建设部发布的《公有住宅售后维修养护管理暂行办法》，一是1998年11月9日建设部发布的《住宅共用部位公共设施设备维修基金管理办法》，而承认屋顶具备产权的规范性文件至今仍是空白。随着商品房市场的不断开发和发展，对于屋顶平台的规范不应仅仅停留在“谁维修”“谁维护”的浅层基础之上，更应着眼于现实与将来对屋顶的开发和利用。当前，不少房地产开发商往往采取两种方式来攫取“屋顶平台”这桶金，一是借屋顶平台设置广告位出租，一是变相提高顶层房屋价格，以“买屋顶送屋顶花园”实施屋顶平台的使用权转让。这些开发商的做法显然违反了1992年7月国家物价局、建设部、财政部、中国人民银行联合发布的《商品住宅价格管理暂行办法》第五条关于住宅价格构成的规定，且实际侵害了全体业主的经济利益。
然而屋顶平台专用于屋顶花园无非是两种，或是全体业主委托物业管理公司统一建设、维护，或是某一特有权利人单独享有这项权利和承担这项义务。笔者认为，以上两种途径均是适当之道，可因时、因势而定。但本文暂不就委托管理的法律关系进行阐述，仅就某一特定权利人获得屋顶平台特定权利问题进行探讨，即：某一特定权利人获得屋顶平台特有权利，必须产生一种转让法律关系。要建立屋顶平台的合法转让机制，就必须要从法律的高度认可它的法律地位以及权利性质。屋顶平台专有权利转让，需要解决的法律问题包括：
1、法律规范确认屋顶平台的使用权是一项合法权利，并可以依法进行转让。
2 、法律规范对屋顶平台使用权加以必要的限制。包括屋顶平台之上不可搭建违章建筑，屋顶平台需满足消防安全之需要，屋顶平台的专用属性等。
3、法律规范确认屋顶平台有偿转让法律关系的对价双方主体。即屋顶平台有偿转让的一方当事人为屋顶平台权利的受让人，另一方当事人应为房屋的全体业主，房地产开发商不可将出让屋顶平台所获的收入纳入已身利润。
4、法律规范确认有权代理全体业主出让屋顶平台的主体。经业主会授权委托，物业管理公司可以代表全体业主与购买人订立《屋顶花园使用权转让合同》。
5、法律规范确定出让屋顶平台的业主表决机制。
三、有关屋顶平台转让的法律建议
1、修改现行建设规范，承认屋顶平台属于具备价值的实用面积
尽管在学术界已经普遍承认了屋顶平台的实用属性，但由于我国现行建设规范依然停留在依据传统的建筑面积折算房屋面积，忽视了屋顶平台的价值定位，给屋顶平台的法律属性造成了前提性真空。因此，建议在建设规范中将屋顶平台纳入实用面积，并在规划、报建、房屋勘测，以及确定房屋面积的过程中对该面积加以确认。
2、从法律的高度确认屋顶平台的所有权人。
从所有权的角度出发，商品房在未经出售之前，房屋归房地产开发商所有；出售之后，归房屋受让的业主所有。由此，屋顶平台的原始所有权人应以此而推，即商品房在未经出售之前，屋顶平台的所有权人为开发商；商品房在出售之后，屋顶平台的所有权人为全体业主。全体业主可以通过某种形式的表决，将屋顶平台的使用权出让给某一特定权利人，受让后，该权利人可以依法享有屋顶平台的使用权。既然我国实行了不动产权利登记制度，就完全有必要对屋顶平台这项不动产的所有权和使用权加以登记确认，以确保屋顶平台所有权人和使用权人的合法利益。
3、关于屋顶平台使用权人的权利限制。
（1） 关于屋顶平台所有权的禁止性规范。
A 、八层以上且未装乙级以上防火门的楼栋必须保障主楼梯与屋顶直接相通。屋顶平台所有权人必须留足面积以供消防安全之用。
B、不得在权利面积内建筑不合符城市规划的违章建筑物。
C、不得对房屋顶层进行损坏性装修。
D、未经许可，不得擅自使用屋顶平台作广告发布的经营性使用。
（2） 建议在屋顶平台作权属登记时明确屋顶平台的专用属性。屋顶平台转让之时，转让双方可约定屋顶平台专为屋顶花园之用。
4、关于转让
（1） 屋顶平台使用权可以依法转让给某一特定权利人的时间限制：
现在许多开发商往往在与购房人订立《商品房买卖合同》的过程中要求购房人放弃屋顶平台的使用权。且多使用格式条款实施。而后，开发商再将屋顶平台变相转让获利。笔者认为，屋顶平台作为一项不动产，其物权必然将归属于购买了房屋的全体业主。开发商以格式条款要求购房人放弃屋顶平台权利，实质上就是在攫取业主的经济权利。该行为显失公平，不可支持。
既然屋顶平台的物权将属于购买房屋的业主，开发商在未获得业主的普遍许可的前提下是无权出让屋顶平台使用权的。只有当业主以某种形式普遍许可了这种转让的情况下方可实施转让行为。而需获得“普遍许可”，必要的前提是已购买房屋的业主占房屋全体业主的绝对多数，已购买房屋的业主有足够的表决权代表全体业主作出决议。即商品房已经完成超过全部面积50%的销售量，且已购买房屋的业主形成有效表决同意出让屋顶平台之后，方可进行屋顶平台的转让。
（2） 转让方式：
一旦业主形成同意出让屋顶平台的决议，业主即可授权物业管理公司代为出让屋顶平台的使用权。购买者首先必须具备业主身份，方可有权购买。如欲购买房屋平台的业主众多，应在出售时按照公平竞价原则进行，价高者获得屋顶平台的使用权。购买人在订立合同、支付价款之后，可获得房屋产权主管部门的权利确认。
（3） 屋顶平台使用权转让金的归属及处理：
屋顶平台使用权经转让后，出让人（全体业主）即应获取屋顶平台使用权转让金。该转让金的所有权的性质应为全体业主共同共有。经业主会讨论形成决议，该转让金可以根据业主购房面积的多少进行量化，资金量化后业主可以此折抵需向物业管理公司支付的物业管理费。



商业部、财政部


食品公司系统政策性亏损商品定额补贴试行办法

1980年5月19日，商业部、财政部

为了调动企业和广大职工的积极性，有利于扩大购销，改善经营管理，加强经济核算，提高管理水平，以达到迅速扭转经营性亏损的要求，根据财政部、国家经委（79）财企字第16号《关于国营企业政策性亏损补贴试行办法》的有关规定和国务院清产核资、扭亏增盈领导小组（80）清盈领字第1号通知的精神，结合食品公司系统的实际情况，制定本办法。
一、实行政策性亏损定额补贴的范围
（一）京、津、沪三市及省、地辖市（以下简称市）食品公司（包括商业部系统兼营食品批发业务的其他企业），供应本地猪、牛、羊、蛋（及其制品，下同）四种商品发生亏损的，其中属于政策性的亏损部分实行定额补贴。销售其他商品发生的亏损，不实行定额补贴，按计划亏损的有关规定办理。
（二）县城和县以下食品公司所属企业，供应本地猪、牛、羊、蛋四种商品，应做到保本有利，一般不实行政策性亏损定额补贴。对少数县，由于工矿林业企业及军特需供应任务较大，由外地调入猪、牛、羊、蛋供应本地发生的亏损或属于边远山区、边远牧区的县（旗），由于交通不便、费用较高，供应本地猪、牛、羊、蛋而发生的亏损，对其中属于政策性的亏损部分，可实行定额补贴。
（三）经营猪、牛、羊、蛋的零售企业，因有固定的批零差价，不属于定额补贴范围。食品公司系统独立核算的肉联厂、禽蛋厂、生化制药厂、商办良种畜禽厂等企业，以及议购议销和出口商品等，均不包括在实行定额补贴的范围内。
二、政策性亏损的含义和补贴定额的制订
（一）市食品公司经营猪、牛、羊、蛋四种商品，由于执行国家规定的价格，商品的进价大于销价，进销同价，或者销价大于进价，而进销差价不足以支付合理的流通费用和工商税而发生的亏损，作为政策性亏损。
（二）政策性亏损补贴计算到批发环节（包括肉联厂兼营批发业务部分），并按以下三项内容综合计算，按市斤制定单位补贴定额：
1．进销差价：即进货价（收购价或调入价）同销售价（批发价）的差额。进价大于销价的差额作为政策性亏损，销价大于进价的差额作为抵补税金、合理费用的来源；
2．税金：按国家规定税率支付的工商税；
3．合理费用：有条件的单位，应当分项核定合理费用，根据按经济区域组织商品流通的原则核定合理的运输费用，根据快收快调少饲养活猪的精神，核定合理的饲养费用，根据提高劳动生产率的原则核定合理的工资支出，根据勤俭节约的原则核定合理的其他费用。条件不具备的单位，也可以暂按上年实际费用开支为基础，剔除不合理因素后制定。
单位补贴定额的制订，要有利于促进企业改善经营管理，既要先进，又要实事求是，切实可行。
（三）以省、市、自治区食品公司统一核算盈亏的地区，政策性亏损单位补贴定额由省、市、自治区食品公司计算，由财政局商同商业局审批。省内分级核算的，其补贴定额的审批权，由省、市、自治区商业局、财政局研究决定。补贴定额是一年一定还是几年一定，也由省、市、自治区商业局、财政局商定。在执行过程中由于国家规定调整购、销价格和税率等影响亏损数额增减较大时，应当修改单位补贴定额。
（四）有的地区，在中央的政策规定之外，自定办法造成的亏损，不属于政策性亏损，不应计入政策性亏损补贴定额之内，也不属于企业经营性亏损，应由批准的部门承担。
三、申请拨补定额补贴的手续
（一）食品公司盈亏列入省（市、自治区）财政预算的，以省（市、自治区）食品公司为办理申请政策性亏损定额补贴的单位。盈亏列入市级财政预算的，即以市食品公司为办理申请补贴的单位。省、市食品公司应于每月月后十日内按所属实行政策性亏损定额补贴单位上月实际销售数量（猪、牛、羊、蛋及其制品不应重复计算）和核定的单位补贴定额计算出应补贴金额，汇总填制定额补贴退库申请书，报同级财政部门审查后，从地方财政商业收入中退库。年终进行清算，多退少补。
（二）实行政策性亏损定额补贴的企业，其财务计划和经营成果均应包括定额补贴因素。实行补贴后，企业有盈利的，应视同盈利企业，其实现利润按规定上交国库；实行补贴后仍然亏损的仍为亏损企业。
四、实行定额补贴后的奖惩规定
（一）实行政策性亏损定额补贴的食品公司，其应得的经理基金和简易建筑费仍执行《商业部系统利润留成试行办法》的有关规定，不核定利润留成率，采取由商业部门在留成资金中核拨留成专款的办法。同时，实行减亏分成办法，按全年猪、牛、羊、蛋四种商品汇总计算，单位实际亏损低于单位补贴定额少亏的部分，其减亏额一般留给企业百分之四十。具体分成比例由省、市、自治区财、商两局商定。单位实际亏损超过单位补贴定额的增亏部分，财政不予补贴。如确有客观原因，企业应写出书面检查报告，提出改进措施并在取得一定成效后，经财政部门审查批准，方予弥补。
（二）减亏分成按年提取还是按季预提，年终清算，多退少补，由省、市、自治区财政局、商业局商定。
（三）企业分得的减亏分成款，应主要用于改善经营设施，也可用于集体福利。当年有结余，可以转到下年继续使用。
（四）企业违反政策，弄虚作假，以不正当手段减少亏损的，除追查企业领导人责任外，取消其当年提取减亏分成的权利。
五、政策性亏损定额补贴的帐务处理
按商业部（80）商财财字第24号《关于商业企业政策性亏损定额补贴帐务处理的通知》的规定办理。
六、实行新的财政体制后，对食品公司系统政策性亏损商品的定额补贴，由地方财政部门退库解决，不调整中央与地方的财政包干基数。
各省、市、自治区财政局、商业局可根据本办法的规定，结合本地区的具体情况，制定具体实施办法，下达执行，并抄报商业部、财政部备案。